一、损失大小的确定 

建设工程施工合同无效后，无过错方有权就其因合同无效遭受的实际损失，向过错方主张赔偿。依据《建工司法解释（一）》第六条明确规定：“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。”这一规定为损失确定提供了清晰路径： 

1.优先举证实际损失：当事人应首先提供证据证明实际损失的存在及金额（如停工期间的人工工资发放记录、设备租赁费票据、材料损耗清单等）；

2. 合同约定的参照适用：若实际损失难以举证，可请求参照合同中关于质量标准、建设工期、工程款支付时间等核心条款确定损失。此种参照并非将无效合同“视为有效”，而是基于建设工程的特殊性——施工合同中关于计价、计量、工期、质保等约定，均是双方在缔约时对工程核心事项的真实意思表示，即便合同因行政违规无效，该部分约定仍能反映当事人对损失赔偿的合理预期，可作为损失计算的重要依据，避免当事人因合同无效获得额外利益或遭受不当损失。（2025）粤 20 民终 1065 号案中，法院认定承包人田某无资质、发包人明知仍签约，双方对合同无效均有过错；田某逾期竣工，但逾期因工程变更、现场整改及双方均未发现的产权人姓名错误导致，故工期延误责任共担。法院依据相关司法解释，结合合同履行情况并参照合同工期约定，酌定田某赔偿发包人工期延误损失 15 万元，兼顾实际情况与公平原则。

二、损失赔偿范围等具体确定 

（一）承包人向发包人主张损失赔偿的范围

当合同无效系因发包人过错导致（如发包人规避招标、虚假招标，未取得建设工程规划许可证、施工许可证等），承包人可主张的损失范围主要包括：

 1. 承包人因订立、履行合同产生的直接费用，具体包括：办理招标投标手续的费用（如招标代理费、投标文件编制费、投标保证金利息损失等）； 合同备案、公证等行政手续支出的费用； 订履行合同过程中除工程价款外的直接支出（如临时设施搭建费、前期勘察设计协作费、已投入的材料损耗费等）。

 2. 停工、窝工损失，常见情形包括：隐蔽工程隐蔽前，承包人通知发包人检查，发包人无正当理由未及时检查，导致承包人无法继续施工的窝工损失（如人工闲置费、设备停滞费、场地占用费等）； 发包人未按合同约定提供原材料、设备、施工场地、资金、技术资料（如施工图纸、地质勘察报告），导致工程无法按期推进的停工损失； 发包人未履行告知变更后施工方案，经承包人催告后仍不履行，导致承包人窝工的损失。 此外，若停工、窝工系多种原因（如发包人过错+承包人管理不当）共同导致，且难以区分双方责任大小的，法院通常会根据双方在合同履行中的过错程度、损失发生的直接原因，酌情划分损失分担比例。

（二）发包人向承包人主张损失赔偿的范围

1. 缔约与履约的实际支出损失：与承包人的主张类似，发包人因合同无效产生的直接支出，具体包括：办理招标、投标、合同备案的费用； 为履行合同准备的费用（如场地平整费、监理单位预付款、已支付的工程前期协调费等）；因合同无效导致的返工、修复准备费用（如因承包人施工不符合要求，发包人需重新委托第三方进行前期清理的费用）。

2. 工期延误损失：承包人逾期竣工给发包人造成的实际损失，核心是“因延期使用工程产生的直接损失”，具体包括：经营性用房（如商场、写字楼）因延期交付导致的租金损失、运营筹备成本增加； 生产性厂房因延期投产导致的停产损失、订单违约赔偿（需提供订单合同、违约赔偿凭证等证据）；住宅项目因延期交房导致的业主索赔款、逾期交房违约金等。

实践中，发包人对工期延误损失的举证常存在困难（如租金损失的市场价格波动、停产损失的间接关联因素难以界定）。此时，法院可参照无效合同中关于“逾期竣工违约责任”的约定（如每日按合同总价的0.1%支付违约金），结合双方过错程度确定损失赔偿金额。

 3. 工程质量缺陷导致的损失：这是发包人主张损失的核心情形之一，具体包括：工程质量不合格需修复的费用（如主体结构裂缝修复费、防水工程返工费，需提供质量鉴定报告、修复方案及费用预算）； 因质量缺陷导致的财产损失（如屋顶漏水造成的室内装修损坏、墙体开裂导致的设备移位损失）；因质量缺陷引发的后续安全隐患处理费用（如加固费、监测费）。

三、举证责任的分配 

01.举证主体的划分

1.承包人主张发包人赔偿损失的，需举证证明：发包人存在导致合同无效的过错（如未取得规划许可证）、自身存在实际损失（如停工窝工的费用凭证）、过错与损失之间存在因果关系（如停工系因发包人未提供施工场地导致）； 发包人主张承包人赔偿损失的，需举证证明：承包人存在导致合同无效的过错（如无资质、转包）、自身存在实际损失（如质量修复费票据、工期延误的租金损失证明）、过错与损失之间存在因果关系（如质量缺陷系承包人施工工艺不符合规范导致）。

 2.抗辩方承担反驳举证责任：承包人反驳发包人主张的，需举证证明：发包人对损失存在过错（如工期延误系发包人设计变更导致）、损失已通过其他方式弥补（如发包人已获得第三方赔偿）、损失与自身行为无关联（如质量问题系发包人提供的材料不合格导致）； 发包人反驳承包人主张的，需举证证明：承包人未履行减损义务（如停工后未及时遣散人员导致人工成本扩大）、损失金额不合理（如实际支出费用与合同履行无关联）、自身无过错（如已尽到资质审查义务，承包人提供虚假资质证明）。

02.举证内容的核心要求

1.过错的举证：需提供证据证明对方存在导致合同无效或损失发生的过错，常见证据包括：合同无效的法定事由证据（如发包人无规划许可证的行政机关证明、承包人无资质的工商档案、转包的合同协议）； 履行过程中过错行为的证据（如发包人未提供技术资料的函件、承包人违法分包的付款记录、双方就过错事项的沟通纪要）。   

2. 损失的举证：需提供证据证明损失的真实存在及金额，常见证据包括：费用支出凭证（如发票、银行转账记录、收据，需注明用途与合同履行的关联性）； 损失评估报告（如工期延误损失的市场评估报告、质量修复费用的鉴定意见书）；第三方索赔凭证（如业主向发包人索赔的判决书、发包人向第三方支付赔偿款的转账记录）。

3. 因果关系的举证：需提供证据证明“过错行为直接导致损失发生”，常见证据包括：时间关联性证据（如发包人未提供施工场地的时间与承包人停工时间一致）； 行为关联性证据（如承包人施工的墙体裂缝位置与施工图纸不符，证明质量缺陷系施工行为导致）； 排除其他因素的证据（如停工损失系发包人原因导致，而非不可抗力或承包人自身管理问题）。

若当事人无法完成上述举证（如损失金额无直接凭证、因果关系难以证明），法院可根据《民事诉讼法》及司法解释的规定，结合案件实际情况（如双方过错程度、工程履行进度），进行自由裁量，确保损失赔偿的公平性与合理性。

四、结语

综上，建设工程施工合同无效后的损失赔偿，需以缔约过失责任为基础，以实际损失为核心，结合合同约定的参照适用、举证责任的合理分配，实现对双方当事人权益的平衡保护。在实务中，当事人应注重证据留存（如合同履行中的函件、费用凭证、沟通记录），必要时通过质量鉴定、造价评估等专业手段固定损失证据，为损失赔偿主张提供充分支撑。